НДС в договоре франшизы: почему вознаграждение стоит разложить на части

Часть вознаграждения по договору франшизы можно не облагать НДС. Подпункт 26.2 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса освобождает от налога передачу по договору коммерческой концессии прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем и секреты производства. Условие записано там же: вознаграждение за эти права выделено в цене договора.

Если в договоре стоит одна строка “вознаграждение составляет столько-то”, условие не выполнено, и налог начисляется на всю сумму.

Товарный знак в перечне не назван

Комплекс прав по концессии обычно состоит из 2 частей. Первая это сам знак. Вторая это всё, что сеть передаёт партнёру в виде знаний, и в кодексе она называется секретом производства.

На практике во вторую часть попадают стандарты обслуживания и технологические карты, финансовая модель, требования к помещению, инструкции для персонала. То, ради чего франшизу и покупают.

Отсюда конструкция. Часть вознаграждения относится к правам из перечня и освобождается. Часть относится к знаку и сопровождению и облагается в обычном порядке. Разделить их можно только в самом договоре.

Разделение при этом должно быть осмысленным. Произвольная пропорция, в которой 90% внезапно приходится на ноу-хау, вызывает вопросы у налоговой, и обосновывать её придётся содержанием передаваемого.

Что это меняет в переговорах

Сеть на общей системе налогообложения выставляет партнёру счёт с НДС. Дальше всё зависит от того, как устроен сам партнёр, и с 2025 года эта картина стала сложнее.

Партнёр на упрощённой системе с доходом ниже порога освобождения НДС не платит и входной налог к вычету не принимает. Для него сумма налога в счёте сети это чистое удорожание.

Партнёр на упрощёнке с доходом выше порога стал плательщиком НДС. Если он выбрал пониженные ставки, вычет ему тоже не полагается, и картина та же. Если он платит по общей ставке, входной налог он принимает к вычету, и разница для него в основном кассовая.

Пороги и ставки за последние 2 года меняли несколько раз, и снижают их дальше. Проверять, куда попадает конкретный партнёр, нужно по действующей редакции, а не по памяти. Практический вывод от этого не меняется: для заметной части партнёров налог в счёте сети это рост цены, и разделение вознаграждения превращается в аргумент на переговорах.

Что для этого нужно, кроме строки в договоре

Освобождение относится к правам на секрет производства, а секрет производства существует не сам по себе. Статья 1465 ГК требует, чтобы сведения имели коммерческую ценность из-за неизвестности третьим лицам и чтобы обладатель принял разумные меры к сохранению их конфиденциальности.

На практике это означает набор документов, который у сети либо есть, либо нет:

• перечень сведений, составляющих секрет производства;
• режим доступа к ним и порядок передачи партнёру;
• соглашение о конфиденциальности с партнёром и с сотрудниками, которые имеют доступ;
• пометка о конфиденциальности на самих материалах.

Сеть, которая рассылает стандарты общей ссылкой на облачный диск, объяснить наличие охраняемого секрета не сможет. Налоги здесь не единственная причина завести режим охраны. Без него нечем защищаться и в споре с ушедшим партнёром.

Паушальный взнос и роялти

Разделять имеет смысл обе части вознаграждения. Паушальный взнос раскладывается по назначению: за предоставление прав, за передачу документации и обучение, за сопровождение открытия. Периодические платежи структурируются так же, с выделением доли за использование ноу-хау.

Конкретные пропорции, формулировки и оформление счетов делает бухгалтер вместе с налоговым консультантом. Здесь показано, что такая возможность существует и что готовить её нужно заранее.

Договор, подписанный одной строкой, задним числом не переделывается. Дополнительное соглашение к нему возможно и работает с даты вступления в силу.

Период начисления и дата документа

Ещё одно место, где сети ошибаются, с льготой не связано. Роялти начисляется за отчётный месяц, а счёт выставляется после приёмки отчёта о выручке. Отчёт за сентябрь принимается в октябре, начисление делается датой приёмки, и период с документом разъезжаются.

В договоре стоит написать, что начисление относится к отчётному месяцу, а документ оформляется в момент приёмки с указанием этого месяца. Тогда бухгалтерия обеих сторон видит одно и то же, а сверка в конце года занимает час вместо недели.

Что писать в договоре

Формулировка, от которой обычно отталкиваются, выглядит так. Вознаграждение состоит из двух платежей. Первый за предоставление права использования секрета производства, второй за право использования товарного знака и сопровождение. Суммы по каждому называются отдельно.

К ней прикладывается приложение с описанием того, что именно входит в секрет производства. Без этого приложения разделение выглядит произвольным, а обосновывать его придётся содержанием переданного.

Что сделать сети

• посмотреть, выделено ли в вашем договоре вознаграждение за ноу-хау отдельной строкой;
• проверить, есть ли перечень сведений, составляющих секрет производства, и режим их охраны;
• обсудить с бухгалтером, что даёт разделение при вашей системе налогообложения и при системах ваших партнёров;
• если решение принято, готовить новую редакцию договора для новых партнёров и дополнительные соглашения для действующих.

Это не налоговая консультация

Здесь названа норма и показано, что она требует. Применять её к своей сети нужно вместе с бухгалтером и налоговым консультантом, которые отвечают за расчёт.