Продление договора франшизы: год после отказа, который стоит дорого

Срок договора истекает, и сеть решает партнёра не продлевать. Отказать закон позволяет. Но следующий год после отказа оказывается дороже, чем кажется на переговорах.

Что написано в статье 1035

В действующей редакции там два пункта, и оба короткие.

Пункт 1: пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок. Там же сказано, что при заключении договора на новый срок условия могут быть изменены по соглашению сторон.

Два слова “по соглашению” снимают частый вопрос. Поднять ставку роялти при продлении в одностороннем порядке нельзя, новые условия требуют согласия партнёра.

Пункт 2 про последствия отказа. Если правообладатель отказал в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права и на тех же условиях, прежний пользователь вправе потребовать в суде по своему выбору: перевода на себя прав и обязанностей по этому договору плюс возмещения убытков, либо только возмещения убытков.

Перевод прав на себя здесь важнее денег. Это значит, что новый партнёр, подписавший договор в этот год, рискует обнаружить на своём месте прежнего.

3 года, которых больше нет

Почти в каждой статье про франчайзинг написано, что отказ закрывает территорию на 3 года, а сеть обязана предложить прежнему партнёру новый договор либо возместить убытки.

Это редакция статьи 1035 до 2011 года. Закон 216-ФЗ от 18.07.2011 её заменил целиком. Ни трёхлетнего срока, ни обязанности предложить новый договор в действующем тексте нет.

Разница на переговорах принципиальная. По старой норме отказ был почти запретительным: территория замораживалась на 3 года. По действующей у сети есть год осторожности и понятный тест, который этот год либо включает, либо нет.

Тест, по которому всё решается

Ловушка срабатывает при совпадении трёх признаков:

прошло меньше года со дня истечения срока прежнего договора;
заключён договор коммерческой концессии с другим лицом;
по нему предоставлены те же права и на тех же условиях.

Про территорию в норме не сказано ни слова. Она срабатывает лишь постольку, поскольку входила в состав предоставленных прав: если прежний договор давал исключительность по городу, а новый даёт её же, права те же.

Отсюда три рабочих сценария для сети.

Договориться с действующим партнёром. Условия нового срока меняются по соглашению, и обсуждать их разумно за несколько месяцев до истечения. Самый дешёвый путь, если разногласия про деньги, а не про качество работы.

Отказать и зайти самому. Собственная точка это не договор коммерческой концессии, и под пункт 2 она не подпадает. Считать здесь надо не только выручку, но и готовность управляющей компании к операционной работе на месте.

Отказать и подождать год. Либо подписать с новым партнёром договор, который по существу другой: иной объём прав, другая территория, другие условия вознаграждения. Разница должна быть настоящей и её надо уметь показать, а не назвать.

Когда преимущественного права нет

Норма защищает того, кто исполнял обязанности надлежащим образом. Сеть, которая 3 года терпела просрочки и ничего не оформляла, в споре предъявит только слова.

Поэтому нарушения фиксируются по ходу дела. Требование об устранении уходит на адрес из договора, результат записывается, повторное нарушение оформляется так же. Этот же порядок пригодится для одностороннего отказа по пункту 1.1 статьи 1037, где письменное требование прямо названо условием.

Отдельно стоит посмотреть, что в договоре написано про уведомление о непродлении. Там часто стоит срок, и его пропуск означает продление на тот же период автоматически.

Что видно с другой стороны

Франчайзи из статьи 1035 стоит вынести две вещи.

Сданные вовремя отчёты и оплаченное без просрочек роялти это и есть “исполнял надлежащим образом”. Пройденные проверки туда же. Без всего этого преимущественного права не возникает.

И год после отказа имеет смысл потратить на наблюдение. Регистрация предоставления прав по новому договору видна в открытом реестре Роспатента, а появление точки под тем же знаком на прежней территории видно и без реестра.

Что записать в договор

срок и способ уведомления о намерении не продлевать;
порядок согласования новых условий, если продление планируется;
что происходит с паушальным взносом при заключении договора на новый срок. Обычно он не берётся заново, и написать это стоит прямо;
порядок фиксации нарушений: кто оформляет требование, на какой адрес оно уходит и чем подтверждается получение.

Это не юридическая консультация

Здесь разобрана норма и то, как она ложится на планы сети. Свою ситуацию стоит обсудить с юристом, который прочитает договор целиком.