Товарный знак и Роспатент: что будет, если продавать франшизу без них

Сеть продаёт франшизу второй год. Точек уже одиннадцать, договоры подписаны, роялти приходит. Товарного знака нет, в Роспатент никто не ходил.

Так работает заметная часть рынка. Разберём, чем это кончается и в какой момент.

Почему без знака нет концессии

Статья 1027 Гражданского кодекса определяет предмет договора коммерческой концессии как комплекс исключительных прав, включающий право на товарный знак или знак обслуживания.

Это не формальность и не один из пунктов списка. Это основа предмета: нет права на знак, нет и того, что по договору передаётся. Договор, названный концессией, но не содержащий такого права, концессией не является, что бы в нём ни было написано.

Дальше начинается неопределённость. Суд может переквалифицировать его в лицензионный договор, в договор оказания услуг, а может признать незаключённым как договор без согласованного предмета. Какой из вариантов выпадет конкретной сети, заранее не знает никто.

Что именно регистрируется

Здесь путают два разных действия.

Регистрация товарного знака. Заявка в Роспатент, экспертиза, выдача свидетельства. Занимает больше года, хотя срок сократился по сравнению с тем, что было раньше. Результат — исключительное право на обозначение в заявленных классах товаров и услуг.

Регистрация предоставления права по договору. Статья 1028 ГК: само предоставление права использования комплекса прав подлежит государственной регистрации. Без неё предоставление считается несостоявшимся.

Второе невозможно без первого. И второе делается по каждому договору с каждым франчайзи, а не один раз на сеть.

Чем рискует сеть

Франчайзи требует деньги назад. Самый частый сценарий. Точка не пошла, владелец идёт к юристу, юрист смотрит договор и видит, что предоставление права не зарегистрировано. Дальше требование вернуть паушальный взнос как полученное без оснований.

Роялти нечем обосновать. Плата вносится за предоставленное право. Если предоставление не состоялось, основание для платежей выглядит шатко. Взыскать долг становится заметно сложнее.

Знак занимает кто-то другой. Обозначение, которым сеть пользуется 3 года без регистрации, может зарегистрировать на себя кто угодно, включая собственного бывшего франчайзи. После этого сеть окажется нарушителем на своём же названии.

Сеть не проходит проверку. Крупные торговые центры, банки при кредитовании и площадки франшиз всё чаще спрашивают свидетельство. Его отсутствие закрывает часть каналов продаж.

Что делать, если знака ещё нет

Подать заявку сейчас. Экспертиза идёт долго. Каждый месяц промедления это месяц, в котором обозначение свободно для чужой заявки.

Проверить обозначение до подачи. Поиск по уже зарегистрированным знакам и поданным заявкам делается до того, как вы напечатали вывески. Отказ по сходству до степени смешения означает потерю пошлины и года.

Выбрать классы по МКТУ осмысленно. Классы это перечень товаров и услуг, на которые распространяется охрана. Кофейня, зарегистрировавшая знак только на кофе, не защищена в услугах общественного питания.

Честно написать в договоре, где вы находитесь. Если заявка подана, но свидетельства ещё нет, это состояние можно описать в договоре и предусмотреть, что происходит дальше. Скрывать хуже: франчайзи всё равно узнает. Причём в тот момент, когда будет настроен хуже всего.

Что проверить франчайзи перед покупкой

Три вопроса, на которые ответ занимает пять минут.

Есть ли свидетельство на товарный знак и на какие классы.
Совпадает ли правообладатель по свидетельству с тем, кто подписывает договор. Знак нередко оформлен на другое лицо. Тогда нужен ещё один документ.
Кто, за чей счёт и в какой срок регистрирует предоставление права по вашему договору.

Проверить знак можно в открытых реестрах Роспатента. Свидетельство показывают без возражений те, у кого оно есть.

Остальные пункты, которые смотрят до подписания, собраны в отдельном разборе: 14 пунктов договора франшизы.

Это не юридическая консультация

Выше общие положения закона, а не совет по конкретной ситуации. Регистрация знака и договорная работа делаются с патентным поверенным и юристом. Смысл этого текста в другом: понять, какой вопрос задать и почему он важен.